उद्यमियों के लिए वित्तीय सुरक्षा प्राप्त करना बहुत महत्वपूर्ण है। जब आप किसी अन्य पक्ष के साथ समझौता करते हैं, तो आप यह सुनिश्चित करना चाहते हैं कि प्रतिपक्ष अपने अनुबंध संबंधी भुगतान दायित्वों को पूरा करे। यदि आप किसी अन्य व्यक्ति के लाभ के लिए वित्तपोषण प्रदान करते हैं या निवेश करते हैं, तो आप यह गारंटी भी चाहते हैं कि आपके द्वारा प्रदान की गई राशि अंततः चुकाई जाएगी।

दूसरे शब्दों में, आप वित्तीय सुरक्षा प्राप्त करना चाहते हैं। वित्तीय सुरक्षा प्राप्त करना यह सुनिश्चित करता है कि ऋणदाता के पास एक संपार्श्विक है जब उसे पता चलता है कि उसका दावा पूरा नहीं होने वाला है। उद्यमियों और कंपनियों के लिए वित्तीय सुरक्षा प्राप्त करने की विभिन्न संभावनाएँ हैं। इस लेख में, कई देयता, एस्क्रो, (मूल कंपनी) गारंटी, 403-घोषणा, बंधक और प्रतिज्ञा पर चर्चा की जाएगी।

1. कई दायित्व

कई देयताओं के मामले में, जिसे संयुक्त देयता भी कहा जाता है, सख्ती से कहा जाए तो कोई गारंटी जारी नहीं की जाती है, लेकिन एक सह-देनदार होता है जो अन्य देनदारों की जिम्मेदारी लेता है। कई देयताएँ डच सिविल कोड के अनुच्छेद 6:6 से ली गई हैं। कॉर्पोरेट संबंधों के भीतर कई देयताओं के उदाहरण साझेदारी के भागीदार हैं जो साझेदारी के ऋणों के लिए अलग-अलग उत्तरदायी हैं या एक कानूनी इकाई के निदेशक हैं, जिन्हें कुछ परिस्थितियों में कंपनी के ऋणों के लिए व्यक्तिगत रूप से उत्तरदायी ठहराया जा सकता है। कई देयताओं को अक्सर पार्टियों के बीच एक समझौते में सुरक्षा के रूप में स्थापित किया जाता है।

अंगूठे का नियम यह है कि, जब किसी समझौते से प्राप्त होने वाला प्रदर्शन दो या अधिक देनदारों द्वारा देय होता है, तो वे प्रत्येक बराबर हिस्से के लिए प्रतिबद्ध होते हैं। इसलिए वे केवल समझौते के अपने हिस्से को पूरा करने के लिए बाध्य हो सकते हैं। हालाँकि, कई देयताएँ इस नियम का अपवाद हैं। कई देयताओं के मामले में, एक प्रदर्शन होता है जिसे दो या अधिक देनदारों द्वारा निष्पादित किया जाना होता है, लेकिन जहाँ प्रत्येक देनदार को व्यक्तिगत रूप से संपूर्ण प्रदर्शन करने के लिए रखा जा सकता है।

लेनदार को हर देनदार से पूरे समझौते को पूरा करने का अधिकार है। इसलिए, लेनदार चुन सकता है कि वह किस देनदार से संपर्क करना चाहता है और फिर उस एक देनदार से पूरी बकाया राशि की मांग कर सकता है। जब एक देनदार पूरी राशि का भुगतान कर देता है, तो सह-देनदारों पर अब लेनदार का कोई बकाया नहीं रह जाता।

१.१ पुनरावृत्ति का अधिकार

देनदार एक-दूसरे को भुगतान करने के लिए आंतरिक रूप से उत्तरदायी हैं, इसलिए एक ऋणी द्वारा भुगतान किया गया ऋण सभी देनदारों के बीच तय किया जाना चाहिए। इसे सहारा का अधिकार कहा जाता है। पुनरावृत्ति का अधिकार एक देनदार का अधिकार है कि वह जो दूसरे के लिए भुगतान करता है उसे पुनः प्राप्त करने का अधिकार है। जब कोई देनदार कर्ज चुकाने के लिए गंभीर रूप से उत्तरदायी होता है और वह पूरा कर्ज चुकाता है, तो उसे अपने कर्जदारों से इस कर्ज की वसूली का अधिकार प्राप्त होता है।

यदि कोई देनदार अब अन्य देनदारों के साथ मिलकर किए गए वित्तपोषण के लिए गंभीर रूप से उत्तरदायी नहीं होना चाहता है, तो वह लेनदार से उसे कई दायित्व से मुक्त करने के लिए लिखित में अनुरोध कर सकता है। इसका एक उदाहरण वह स्थिति है जहां एक ऋणी ने एक साझेदार के साथ एक संयुक्त ऋण समझौते में प्रवेश किया है, लेकिन कंपनी छोड़ने की इच्छा रखता है। इस मामले में, कई दायित्व की एक लिखित बर्खास्तगी को हमेशा लेनदार द्वारा तैयार किया जाना चाहिए; अपने सह-देनदारों से मौखिक प्रतिबद्धता है कि वे ऋण का भुगतान करेंगे पर्याप्त नहीं है। यदि आप सह-देनदार इस मौखिक समझौते को पूरा नहीं कर सकते हैं या नहीं कर सकते हैं, तो भी लेनदार आपसे पूरे ऋण का दावा कर सकता है। 

1.2। सहमति की आवश्यकता

देनदार का वैवाहिक या पंजीकृत साझेदार जो पृथक रूप से उत्तरदायी है, को इसके द्वारा संरक्षण दिया जाता है। कानूनअनुच्छेद 1:88 पैराग्राफ 1 उप सी डच सिविल कोड के अनुसार, किसी पति या पत्नी को किसी कंपनी की सामान्य व्यावसायिक गतिविधियों के अलावा, अलग-अलग उत्तरदायी सह-देनदार के रूप में उन पर बाध्यकारी अनुबंधों में प्रवेश करने के लिए दूसरे पति या पत्नी की सहमति की आवश्यकता होती है। इसे सहमति की तथाकथित आवश्यकता कहा जाता है। यह अनुच्छेद पति-पत्नी को उन कानूनी कार्रवाइयों से बचाने का इरादा रखता है, जिनमें बड़ा वित्तीय जोखिम हो सकता है।

जब कोई लेनदार सह-देनदार को पूरे दावे के लिए अलग-अलग उत्तरदायी ठहराता है, तो इसका सह-देनदार के जीवनसाथी पर भी असर पड़ सकता है। हालाँकि, सहमति की इस आवश्यकता पर एक अपवाद है। अनुच्छेद 1:88 पैराग्राफ 5 डच सिविल कोड के अनुसार, सहमति की आवश्यकता नहीं है जब एक सार्वजनिक सीमित देयता कंपनी या एक निजी सीमित देयता कंपनी (डच एनवी और बीवी) के निदेशक ने एक समझौता किया, जबकि यह निदेशक अकेले या अपने सह-निदेशकों के साथ, अधिकांश शेयरों का मालिक है और यदि समझौता कंपनी की सामान्य व्यावसायिक गतिविधियों की ओर से संपन्न हुआ है।

इसमें दो आवश्यकताएं पूरी होनी चाहिए: निदेशक प्रबंध निदेशक और बहुसंख्यक शेयरधारक है या अपने सह-निदेशकों के साथ मिलकर अधिकांश शेयरों का मालिक है और कंपनी की सामान्य व्यावसायिक गतिविधियों की ओर से समझौता किया गया है। जब ये दोनों आवश्यकताएं पूरी नहीं होती हैं, तो सहमति की आवश्यकता लागू होती है।

2. एस्क्रो

जब किसी पक्ष को यह सुरक्षा चाहिए होती है कि मौद्रिक दावे का भुगतान किया जाएगा, तो यह सुरक्षा एस्क्रो द्वारा भी प्रदान की जा सकती है।[1] एस्क्रो डच सिविल कोड के अनुच्छेद 7:850 से लिया गया है। हम एस्क्रो की बात तब करते हैं जब कोई तीसरा पक्ष किसी लेनदार के प्रति किसी प्रतिबद्धता के लिए खुद को प्रतिबद्ध करता है जिसे दूसरे पक्ष (प्रमुख देनदार) को पूरा करना होता है। यह एस्क्रो समझौते को समाप्त करके किया जाता है। सुरक्षा प्रदान करने वाले तीसरे पक्ष को गारंटर कहा जाता है।

गारंटर मुख्य देनदार के लेनदार के प्रति दायित्व ग्रहण करता है। इसलिए गारंटर अपने स्वयं के ऋण के लिए दायित्व स्वीकार नहीं करता है, बल्कि दूसरे पक्ष के ऋण के लिए और व्यक्तिगत रूप से इस ऋण के भुगतान के लिए सुरक्षा प्रदान करता है। गारंटर अपनी संपूर्ण परिसंपत्तियों के साथ उत्तरदायी होता है। एस्क्रो को पहले से मौजूद दायित्वों की पूर्ति के लिए, लेकिन भविष्य के दायित्वों की पूर्ति के लिए भी सहमति दी जा सकती है।

डच सिविल कोड के अनुच्छेद 7:851 पैराग्राफ 2 के अनुसार, ये भावी दायित्व एस्क्रो के समापन के समय पर्याप्त रूप से निर्धारित होने चाहिए। यदि मुख्य ऋणी समझौते से उत्पन्न अपने दायित्वों को पूरा नहीं कर सकता है, तो ऋणदाता इन दायित्वों को पूरा करने के लिए गारंटर से संपर्क कर सकता है। डच सिविल कोड के अनुच्छेद 7:851 के अनुसार, एस्क्रो ऋणी के दायित्व पर निर्भर करता है जिसके लिए एस्क्रो का समापन किया गया था। इसलिए, जब ऋणी मुख्य समझौते से उत्पन्न अपने दायित्वों को पूरा कर लेता है, तो एस्क्रो का अस्तित्व समाप्त हो जाता है।

एक लेनदार ऋण का भुगतान करने के लिए गारंटर को संबोधित नहीं कर सकता है। ऐसा इसलिए है क्योंकि तथाकथित सहायकता का सिद्धांत एस्क्रो में एक भूमिका निभाता है। इसका मतलब है कि लेनदार तुरंत भुगतान के लिए गारंटर से अपील नहीं कर सकता है। सबसे पहले, गारंटर को भुगतान के लिए उत्तरदायी नहीं ठहराया जा सकता है जब तक कि मुख्य देनदार अपने दायित्वों को पूरा करने में विफल न हो जाए। यह अनुच्छेद 7:855 डच सिविल कोड से निकला है। इसका मतलब है कि गारंटर को लेनदार द्वारा केवल तभी उत्तरदायी ठहराया जा सकता है जब लेनदार ने पहले मुख्य देनदार को संबोधित किया हो।

लेनदार को यह साबित करने के लिए हर ज़रूरी काम करना चाहिए कि देनदार, जिसके लिए गारंटर ने खुद को प्रतिबद्ध किया है, अपने भुगतान दायित्व को पूरा करने में विफल रहा है। किसी भी मामले में, लेनदार को मुख्य देनदार को डिफ़ॉल्ट की सूचना भेजनी चाहिए। केवल तभी जब मुख्य देनदार डिफ़ॉल्ट की इस सूचना को प्राप्त करने के बाद भी भुगतान दायित्व का पालन करने में विफल रहता है, लेनदार भुगतान प्राप्त करने के लिए गारंटर से अपील कर सकता है। हालाँकि, गारंटर के पास लेनदार के दावे के खिलाफ़ खुद का बचाव करने की संभावना भी होती है। इस उद्देश्य के लिए, उसके पास वही बचाव हैं जो मुख्य देनदार के पास हैं, जैसे कि निलंबन, छूट या गैर-अनुरूपता पर अपील। यह डच सिविल कोड के अनुच्छेद 7:852 से लिया गया है।

१.१ पुनरावृत्ति का अधिकार

देनदार के ऋण का भुगतान करने वाला गारंटर, देनदार से इस राशि को पुनः प्राप्त कर सकता है। इसलिए सहारा का अधिकार एस्क्रो पर भी लागू होता है। एस्क्रो में, सहारा के अधिकार का एक विशेष रूप लागू होता है, जिसे सब्रोगेशन कहा जाता है। मुख्य नियम यह है कि दावे का भुगतान होने पर दावा समाप्त हो जाता है। हालाँकि, सब्रोगेशन इस नियम का अपवाद है। सब्रोगेशन में, दावा दूसरे मालिक को हस्तांतरित किया जाता है। इस मामले में, देनदार के अलावा कोई दूसरा पक्ष लेनदार के दावे का भुगतान करता है।

एस्क्रो में, दावे का भुगतान किसी तीसरे पक्ष, यानी गारंटर द्वारा किया जाता है। हालाँकि, ऋण का भुगतान करके, देनदार के खिलाफ़ दावा खो नहीं जाता है, बस ऋणदाता से ऋण का भुगतान करने वाले गारंटर को स्थानांतरित कर दिया जाता है। ऋण के भुगतान के बाद, गारंटर उस देनदार से राशि वसूल कर सकता है जिसके लिए उसने एस्क्रो समझौता किया है। सब्रोगेशन केवल उन मामलों में संभव है जो कानून द्वारा विनियमित हैं। एस्क्रो के संबंध में सब्रोगेशन डच सिविल कोड के अनुच्छेद 7:866 और डच सिविल कोड के अनुच्छेद 6:10 के आधार पर संभव है।

2.2 व्यापार और निजी एस्क्रो 

व्यवसाय और निजी एस्क्रो के बीच अंतर है। व्यवसाय एस्क्रो एक एस्क्रो है जो किसी पेशे या व्यवसाय के अभ्यास में संपन्न होता है, निजी एस्क्रो एक एस्क्रो है जो किसी पेशे या व्यवसाय के अभ्यास के बाहर संपन्न होता है। एक कानूनी इकाई और एक प्राकृतिक व्यक्ति दोनों एक एस्क्रो समझौते को समाप्त कर सकते हैं।

इसके उदाहरण हैं होल्डिंग कंपनी जो अपनी सहायक कंपनी के वित्तपोषण के लिए बैंक के साथ एस्क्रो समझौता करती है और माता-पिता जो यह सुनिश्चित करने के लिए एस्क्रो समझौता करते हैं कि उनके बच्चे द्वारा बंधक ब्याज का भुगतान बैंक को किया जाए। एस्क्रो हमेशा बैंक की ओर से ही नहीं किया जाता है, अन्य लेनदारों के साथ एस्क्रो समझौते करना भी संभव है।

अधिकांश समय यह स्पष्ट होता है कि व्यवसाय या निजी एस्क्रो का समापन हुआ है या नहीं। यदि कोई कंपनी एस्क्रो समझौता करती है, तो व्यवसाय एस्क्रो का समापन होता है। यदि कोई प्राकृतिक व्यक्ति एस्क्रो समझौता करता है, तो आम तौर पर एक निजी एस्क्रो का समापन होता है। हालाँकि, अस्पष्टता तब हो सकती है जब किसी सार्वजनिक सीमित देयता कंपनी या निजी सीमित देयता कंपनी का निदेशक कानूनी इकाई की ओर से एस्क्रो समझौता करता है।

डच सिविल कोड का अनुच्छेद 7:857 बताता है कि निजी एस्क्रो का क्या मतलब है: किसी ऐसे प्राकृतिक व्यक्ति द्वारा एस्क्रो का समापन करना जिसने अपने पेशे के अभ्यास में या किसी सार्वजनिक सीमित देयता कंपनी या निजी सीमित देयता कंपनी के सामान्य अभ्यास के लिए काम नहीं किया। साथ ही, गारंटर को कंपनी का निदेशक होना चाहिए और अकेले या अपने सह-निदेशकों के साथ, अधिकांश शेयरों का मालिक होना चाहिए। दो मानदंड हैं जो महत्वपूर्ण हैं:

- गारंटर प्रबंध निदेशक और बहुमत शेयरधारक है या अपने सह-निदेशकों के साथ मिलकर अधिकांश शेयरों का मालिक है;
- एस्क्रो का समापन कंपनी की सामान्य व्यावसायिक गतिविधियों की ओर से किया जाता है।

व्यवहार में, अक्सर एक प्रबंध निदेशक/बहुमत शेयरधारक होता है जो एस्क्रो समझौते में प्रवेश करता है। प्रबंध निदेशक/बहुमत शेयरधारक कंपनी की नीति निर्धारित करता है और अपनी कंपनी के लिए एस्क्रो में व्यक्तिगत रुचि रखता है, क्योंकि यह संभव हो सकता है कि बैंक एस्क्रो समझौते को समाप्त किए बिना वित्तपोषण प्रदान नहीं करना चाहता हो। इसके अलावा, प्रबंध निदेशक/बहुमत शेयरधारक द्वारा संपन्न एस्क्रो समझौता भी सामान्य व्यावसायिक गतिविधियों के उद्देश्य से संपन्न किया गया होगा।

हालांकि, यह प्रत्येक स्थिति के लिए अलग-अलग है और कानून 'सामान्य व्यावसायिक गतिविधियों' शब्द को परिभाषित नहीं करता है। यह आकलन करने के लिए कि क्या एस्क्रो सामान्य व्यावसायिक गतिविधियों के उद्देश्य से संपन्न हुआ है, मामले की परिस्थितियों की जांच की जानी चाहिए। जब ​​दोनों मानदंड पूरे होते हैं, तो एक व्यावसायिक एस्क्रो संपन्न होता है। जब एस्क्रो संपन्न करने वाला निदेशक प्रबंध निदेशक / बहुसंख्यक शेयरधारक नहीं होता है या एस्क्रो सामान्य व्यावसायिक गतिविधियों के उद्देश्य से संपन्न नहीं हुआ था, तो एक निजी एस्क्रो संपन्न होता है।

निजी एस्क्रो पर अतिरिक्त नियम लागू होते हैं। कानून निजी गारंटर के वैवाहिक या पंजीकृत साथी के लिए सुरक्षा प्रदान करता है। सहमति की आवश्यकता निजी एस्क्रो पर भी लागू होती है। अनुच्छेद 1:88 पैराग्राफ 1 उप सी डच सिविल कोड के अनुसार, एक पति या पत्नी को एक समझौते में प्रवेश करने के लिए दूसरे पति या पत्नी की सहमति की आवश्यकता होती है जो उसे गारंटर के रूप में बांधने का इरादा रखता है।

इसलिए वैध निजी एस्क्रो समझौते में प्रवेश करने के लिए गारंटर के जीवनसाथी की सहमति आवश्यक है। हालाँकि, अनुच्छेद 1:88 पैराग्राफ 5 डच सिविल कोड में यह शामिल है कि जब एस्क्रो को व्यावसायिक गारंटर द्वारा पूरा किया जाता है तो इस सहमति की आवश्यकता नहीं होती है। इसलिए गारंटर के जीवनसाथी की सुरक्षा केवल निजी एस्क्रो समझौतों पर लागू होती है।

3। गारंटी

गारंटी सुरक्षा प्राप्त करने की एक और संभावना है कि एक दावे का भुगतान किया जाएगा। एक गारंटी एक व्यक्तिगत सुरक्षा अधिकार है, जहां एक तीसरा पक्ष लेनदार और देनदार के बीच एक प्रतिबद्धता को पूरा करने के लिए एक स्वतंत्र दायित्व मानता है। एक गारंटी इसीलिए जोर देती है कि एक तीसरा पक्ष देनदार के दायित्वों की पूर्ति की गारंटी देता है। गारंटर ऋण का भुगतान करने का वचन देता है, यदि देनदार भुगतान नहीं कर सकता है या नहीं करेगा। [२] गारंटी कानून द्वारा विनियमित नहीं है, लेकिन पार्टियों के बीच एक समझौते में एक गारंटी का निष्कर्ष निकाला जाता है।

3.1। गौण गारंटी

सुरक्षा प्राप्त करने के लिए गारंटी के दो रूपों के बीच अंतर किया जा सकता है; सहायक गारंटी और अमूर्त गारंटी। सहायक गारंटी लेनदार और देनदार के बीच के रिश्ते पर निर्भर करती है। पहली नज़र में, सहायक गारंटी एस्क्रो के समान ही है। हालाँकि, अंतर यह है कि सहायक गारंटी के संबंध में गारंटर खुद को मुख्य देनदार के समान प्रदर्शन के लिए प्रतिबद्ध नहीं करता है, बल्कि एक अलग संदर्भ के साथ व्यक्तिगत दायित्व के लिए प्रतिबद्ध करता है।

इसका एक सरल उदाहरण तब है जब ऋणदाता द्वारा आलू देने के अपने दायित्व को पूरा न करने पर गारंटर ऋणदाता को टमाटर देने के लिए खुद को प्रतिबद्ध करता है। इस मामले में, गारंटर के दायित्व की सामग्री ऋणदाता के दायित्व की सामग्री से भिन्न होती है। हालाँकि, यह इस तथ्य से अलग नहीं है कि दोनों प्रतिबद्धताओं के बीच बहुत अधिक संबद्धता है।

सहायक गारंटी लेनदार और देनदार के बीच के रिश्ते के लिए अतिरिक्त होती है। इसके अलावा, सहायक गारंटी में अक्सर सुरक्षा जाल का कार्य होता है; केवल तभी जब मुख्य देनदार अपने दायित्वों को पूरा नहीं करता है, गारंटर को अपनी प्रतिबद्धता को पूरा करने के लिए कहा जाता है।

हालाँकि गारंटी का स्पष्ट रूप से कानून में उल्लेख नहीं किया गया है, लेकिन अनुच्छेद 7: 863 डच सिविल कोड गौण गारंटी को संदर्भित करता है। इस लेख के अनुसार, निजी एस्क्रौ से संबंधित प्रावधान उन समझौतों पर भी लागू होते हैं, जहां कोई व्यक्ति इस घटना में किसी विशेष सेवा के लिए प्रतिबद्ध होता है, जो तीसरे पक्ष के लेनदार के प्रति एक अलग सामग्री के साथ एक विशेष दायित्व का पालन करने में विफल रहता है। निजी एस्क्रो के संबंध में प्रावधान इसलिए गौण गारंटी पर भी लागू होते हैं जो एक निजी व्यक्ति द्वारा संपन्न होती है।

3.2 सार गारंटी

गौण गारंटी के अलावा, हम सार गारंटी की वित्तीय सुरक्षा भी जानते हैं। गौण गारंटी के विपरीत, अमूर्त गारंटी लेनदार के प्रति गारंटर की एक स्वतंत्र प्रतिबद्धता है। यह गारंटी लेनदार और देनदार के बीच अंतर्निहित संबंध से निष्पक्ष है। अमूर्त गारंटी के मामले में, गारंटर कुछ शर्तों के तहत, ऋणी के लिए एक प्रदर्शन को निष्पादित करने के लिए एक स्वतंत्र दायित्व के लिए खुद को प्रतिबद्ध करता है। यह प्रदर्शन ऋणी और लेनदार के बीच अंतर्निहित समझौते से बंधा नहीं है। अमूर्त गारंटी का सबसे प्रसिद्ध उदाहरण बैंक गारंटी है।

जब एक अमूर्त गारंटी का निष्कर्ष निकाला जाता है, तो गारंटर अंतर्निहित संबंध से बचाव का आह्वान नहीं कर सकता है। जब गारंटी के लिए शर्तें पूरी हो जाती हैं, तो गारंटर भुगतान को रोक नहीं सकता है। ऐसा इसलिए है क्योंकि गारंटी लेनदार और गारंटर के बीच एक अलग समझौते से प्राप्त होती है। इसका मतलब यह है कि लेनदार देनदार को डिफ़ॉल्ट की सूचना भेजे बिना तुरंत गारंटर को संबोधित कर सकता है। गारंटी का निष्कर्ष निकालकर, इसलिए लेनदार को इस बात की उच्च डिग्री प्राप्त होती है कि ऋण का भुगतान उसे किया गया है। इसके अलावा, गारंटर के पास सहारा लेने का अधिकार नहीं है।

हालाँकि, पार्टियाँ गारंटी समझौते में सुरक्षात्मक उपाय शामिल कर सकती हैं। अमूर्त गारंटी के कानूनी प्रभाव वैधानिक विनियमों से प्राप्त नहीं होते हैं, लेकिन पार्टियों द्वारा स्वयं भरे जा सकते हैं। हालाँकि गारंटर को कानून के तहत सहारा लेने का कोई अधिकार नहीं है, लेकिन वह खुद वसूली के साधन उपलब्ध करा सकता है। उदाहरण के लिए, देनदार के साथ एक काउंटर गारंटी का निष्कर्ष निकाला जा सकता है या क्षतिपूर्ति का एक विलेख तैयार किया जा सकता है।

3.3 मूल कंपनी की गारंटी

कंपनी कानून में, एक मूल कंपनी की गारंटी अक्सर निष्कर्ष पर पहुँचती है। एक मूल कंपनी की गारंटी में यह शामिल है कि एक मूल कंपनी उसी समूह की एक सहायक कंपनी के दायित्वों का पालन करने के लिए खुद को प्रतिबद्ध करती है यदि सहायक कंपनी खुद इन दायित्वों को पूरा नहीं करती है या नहीं कर सकती है। बेशक, इस गारंटी पर केवल उन कंपनियों के साथ सहमति हो सकती है जो किसी समूह या होल्डिंग कंपनी का हिस्सा हैं। सिद्धांत रूप में, एक समूह गारंटी एक अमूर्त गारंटी है।

हालाँकि, आम तौर पर कोई 'पहले भुगतान करें, फिर बात करें' अवधारणा नहीं होती है, जिसके तहत गारंटर तुरंत ऋण का भुगतान कर देता है, बिना यह जाँच किए कि देनदार के खिलाफ़ कोई माँग योग्य दावा मौजूद है या नहीं। इसका कारण यह है कि देनदार गारंटर की सहायक कंपनी है; गारंटर पहले यह जाँचना चाहेगा कि क्या वास्तव में कोई माँग योग्य दावा है। फिर भी, 'पहले भुगतान करें, फिर बात करें' निर्माण को गारंटी समझौते में बनाया जा सकता है।

आखिरकार, पार्टियां अपनी इच्छा के अनुसार गारंटी की संरचना कर सकती हैं। पार्टियों को यह भी निर्धारित करना होगा कि क्या गारंटी में केवल भुगतान गारंटी शामिल है या क्या गारंटी में अन्य दायित्व भी शामिल होने चाहिए, और इसलिए यह एक प्रदर्शन गारंटी है। गारंटी का दायरा, अवधि और शर्तें भी पार्टियों द्वारा ही निर्धारित की जाती हैं। एक मूल कंपनी की गारंटी तब समाधान प्रदान कर सकती है जब सहायक कंपनी दिवालिया हो जाती है, लेकिन केवल तभी जब मूल कंपनी अपनी सहायक कंपनियों के साथ ढह न जाए।

4. 403-बयान

कंपनियों के समूह के भीतर, तथाकथित 403-स्टेटमेंट भी अक्सर जारी किया जाता है। यह स्टेटमेंट डच सिविल कोड के अनुच्छेद 2:403 से लिया गया है। 403-स्टेटमेंट जारी करके, समूह से संबंधित सहायक कंपनियों को अलग-अलग वार्षिक खातों का मसौदा तैयार करने और प्रकाशित करने से छूट दी जाती है। इसके बजाय, एक समेकित वार्षिक खाता तैयार किया जाता है। यह मूल कंपनी का वार्षिक खाता है, जिसमें सहायक कंपनियों के सभी परिणाम शामिल होते हैं।

समेकित वार्षिक खाते की पृष्ठभूमि यह है कि सभी सहायक कंपनियाँ, यद्यपि अक्सर अपेक्षाकृत स्वतंत्र रूप से काम करती हैं, अंततः मूल कंपनी के प्रबंधन और पर्यवेक्षण के अंतर्गत आती हैं। 403-स्टेटमेंट एक एकतरफा कानूनी कार्य है, जिससे मूल कंपनी के लिए एक स्वतंत्र प्रतिबद्धता उत्पन्न होती है। इसका मतलब है कि 403-स्टेटमेंट एक गैर-सहायक प्रतिबद्धता है।

403-स्टेटमेंट केवल बड़े अंतरराष्ट्रीय समूहों द्वारा ही जारी नहीं किया जाता है; छोटे समूह, उदाहरण के लिए दो निजी सीमित देयता कंपनियों से मिलकर बने समूह भी 403-स्टेटमेंट का उपयोग कर सकते हैं। चैंबर ऑफ कॉमर्स के ट्रेड रजिस्टर में 403-स्टेटमेंट पंजीकृत होना चाहिए। यह स्टेटमेंट बताता है कि सहायक कंपनी के कौन से ऋण मूल कंपनी द्वारा कवर किए गए हैं और किस तारीख से।

403-स्टेटमेंट का दूसरा पहलू यह है कि इस स्टेटमेंट के साथ मूल कंपनी यह घोषित करती है कि वह अपनी सहायक कंपनियों के दायित्वों के लिए जिम्मेदार है। इसलिए मूल कंपनी सहायक कंपनियों के कानूनी कृत्यों से उत्पन्न ऋणों के लिए अलग-अलग उत्तरदायी है। यह अलग-अलग देयता यह बताती है कि जिस सहायक कंपनी के लिए 403-स्टेटमेंट जारी किया गया था, उसका लेनदार चुन सकता है कि वह अपने दावे की पूर्ति के लिए किस कानूनी इकाई से संपर्क करना चाहता है: वह सहायक कंपनी जिसके साथ उसने प्राथमिक समझौता किया है या वह मूल कंपनी जिसने 403-स्टेटमेंट जारी किया है। इस अलग-अलग देयता के साथ, लेनदार को उस सहायक कंपनी की वित्तीय स्थिति के बारे में जानकारी की कमी के लिए मुआवजा दिया जाता है जो उसका प्रतिपक्ष है।

जबकि उपर्युक्त वित्तीय प्रतिभूतियाँ केवल उस प्रतिपक्ष के प्रति देयता को दर्शाती हैं जिसके साथ अनुबंध संपन्न हुआ है, 403-स्टेटमेंट सहायक कंपनियों के सभी लेनदारों के प्रति देयता बनाता है। ऐसे और भी लेनदार हो सकते हैं जो अपने दावों की पूर्ति के लिए मूल कंपनी से संपर्क कर सकते हैं। इसलिए 403-स्टेटमेंट से उत्पन्न संभावित देयता पर्याप्त है। इसका एक नुकसान यह है कि जब कोई सहायक कंपनी वित्तीय समस्याओं का सामना करती है तो 403-स्टेटमेंट पूरे समूह को प्रभावित कर सकता है। यदि कोई सहायक कंपनी दिवालिया हो जाती है, तो पूरा समूह ढह सकता है।

4.1 403-कथन का निरसन

यह संभव है कि मूल कंपनी अब ऋणों या अपनी सहायक कंपनियों के लिए उत्तरदायी नहीं रहना चाहती। ऐसा तब हो सकता है जब मूल कंपनी सहायक कंपनी को बेचना चाहती हो। 403-स्टेटमेंट वापस लेने के लिए, डच सिविल कोड के अनुच्छेद 2:404 से प्राप्त प्रक्रिया का पालन किया जाना चाहिए। इस प्रक्रिया में दो तत्व शामिल हैं। सबसे पहले, 403-स्टेटमेंट को निरस्त किया जाना चाहिए। चैंबर ऑफ कॉमर्स के ट्रेड रजिस्टर में निरस्तीकरण की घोषणा जमा की जानी चाहिए। निरस्तीकरण की यह घोषणा यह दर्शाती है कि मूल कंपनी अब निरस्तीकरण की घोषणा जारी होने के बाद उत्पन्न होने वाले सहायक कंपनी के ऋणों के लिए उत्तरदायी नहीं है।

हालाँकि, अनुच्छेद 2:404 पैराग्राफ 2 डच सिविल कोड के अनुसार, मूल कंपनी 403-स्टेटमेंट के निरस्त होने से पहले किए गए कानूनी कृत्यों से उत्पन्न ऋणों के लिए उत्तरदायी रहेगी। इसलिए 403-स्टेटमेंट जारी करने के बाद, लेकिन निरस्तीकरण की घोषणा जारी करने से पहले किए गए समझौतों से उत्पन्न ऋणों के लिए देयता बनी रहती है। यह ऋणदाता की सुरक्षा के लिए है, जिसने 403-स्टेटमेंट की निश्चितता को ध्यान में रखते हुए समझौता किया हो सकता है।

हालांकि, इन पिछले कानूनी कृत्यों के संबंध में देयता को समाप्त करना संभव है। ऐसा करने के लिए, अनुच्छेद 2: 404 पैरा 3 डच सिविल कोड से व्युत्पन्न एक अतिरिक्त प्रक्रिया का पालन किया जाना चाहिए। इस प्रक्रिया में कई शर्तें लागू होती हैं:

- सहायक अब समूह का हिस्सा नहीं हो सकता है;
- 403-कथन को समाप्त करने के इरादे की सूचना कम से कम दो महीने के लिए चैंबर ऑफ कॉमर्स में निरीक्षण के लिए उपलब्ध होनी चाहिए;
- एक राष्ट्रीय समाचार पत्र में घोषणा के बाद कम से कम दो महीने बीत चुके होंगे कि निरीक्षण के लिए समाप्ति की सूचना उपलब्ध है।

इसके अलावा, लेनदारों के पास अभी भी 403-बयान को समाप्त करने के इरादे का विरोध करने का विकल्प है। 403-बयान को केवल तभी समाप्त किया जा सकता है जब किसी न्यायाधीश द्वारा समय पर विरोध दर्ज नहीं किया गया हो या जब एक दर्ज विपक्ष को अमान्य घोषित किया गया हो। केवल जब 403-कथन के निरसन और समाप्ति दोनों के लिए शर्तों को पूरा किया जाता है, तो मूल कंपनी अब सहायक के किसी भी ऋण के लिए गंभीर रूप से उत्तरदायी नहीं है। यह महत्वपूर्ण है कि इस निरसन और समाप्ति को सावधानीपूर्वक निष्पादित किया जाता है; यदि निरसन या समाप्ति को ठीक से निष्पादित नहीं किया गया है, तो एक मूल कंपनी को एक सहायक कंपनी के ऋणों के लिए भी उत्तरदायी ठहराया जा सकता है जो वर्षों पहले बेची गई हैं।

5. बंधक और प्रतिज्ञा

बंधक या प्रतिज्ञा स्थापित करके वित्तीय सुरक्षा भी प्राप्त की जा सकती है। जबकि वित्तीय सुरक्षा के ये रूप दृढ़ता से एक दूसरे से मिलते जुलते हैं, कई अंतर हैं।

5.1। बंधक

बंधक एक वित्तीय सुरक्षा है जिसे पक्षकार निर्धारित कर सकते हैं। बंधक में यह शामिल होता है कि एक पक्ष दूसरे पक्ष को ऋण प्रदान करता है। इसके बाद, इस ऋण के पुनर्भुगतान के संबंध में वित्तीय सुरक्षा प्राप्त करने के लिए बंधक निर्धारित किया जाएगा। बंधक एक संपत्ति अधिकार है जिसे देनदार की संपत्ति के संबंध में स्थापित किया जा सकता है। यदि देनदार अपना ऋण चुकाने में असमर्थ है, तो लेनदार अपने दावे को पूरा करने के लिए संपत्ति का दावा कर सकता है। बंधक का सबसे प्रसिद्ध उदाहरण निश्चित रूप से घर का मालिक है जो बैंक के साथ सहमत हुआ है कि बैंक उसे ऋण देगा और फिर ऋण के पुनर्भुगतान के लिए अपने घर को सुरक्षा के रूप में उपयोग करता है।

हालांकि, इसका मतलब यह नहीं है कि बंधक केवल बैंक के माध्यम से ही स्थापित किया जा सकता है। अन्य कंपनियां और व्यक्ति भी बंधक बना सकते हैं। बंधक में शब्दावली भ्रामक हो सकती है। सामान्य भाषा में, एक पक्ष, उदाहरण के लिए एक बैंक, दूसरे पक्ष को बंधक प्रदान करता है। हालांकि, कानूनी दृष्टिकोण से, उधारकर्ता बंधक प्रदाता है, जबकि ऋण देने वाला पक्ष बंधक धारक है। इसलिए बैंक बंधक धारक है और वह व्यक्ति जो घर खरीदना चाहता है वह बंधक प्रदाता है।

बंधक की विशेषता यह है कि हर संपत्ति पर बंधक नहीं बनाया जा सकता; डच सिविल कोड के अनुच्छेद 3:227 के अनुसार, बंधक केवल पंजीकृत संपत्ति पर ही स्थापित किया जा सकता है। जब पंजीकृत संपत्ति बेची जाती है, तो इस हस्तांतरण को सार्वजनिक रजिस्टरों में पंजीकृत किया जाना चाहिए। इस पंजीकरण के बाद ही, पंजीकृत संपत्ति वास्तव में खरीदार द्वारा प्राप्त की जाती है। पंजीकृत संपत्ति के उदाहरण भूमि, घर, नाव और हवाई जहाज हैं। एक कार पंजीकृत संपत्ति नहीं है। इसके अलावा, बंधक केवल 'पर्याप्त रूप से निर्धारित दावे' के लाभ के लिए स्थापित किया जा सकता है।

यह अनुच्छेद 3:231 डच सिविल कोड से लिया गया है। इसका मतलब यह है कि यह स्पष्ट होना चाहिए कि किस दावे के लिए बंधक स्थापित किया गया है। यदि किसी लेनदार के पास देनदार के खिलाफ दो दावे हैं, तो यह स्पष्ट होना चाहिए कि इन दोनों दावों में से किस दावे के लिए बंधक अधिकार दिया गया है। इसके अलावा, जिस संपत्ति की ओर से बंधक स्थापित किया गया है उसका मालिक मालिक बना रहता है; बंधक अधिकार की स्थापना के बाद स्वामित्व हस्तांतरित नहीं होता है। बंधक हमेशा नोटरी डीड जारी करके स्थापित किया जाता है।

यदि देनदार अपने भुगतान दायित्वों को पूरा नहीं करता है, तो लेनदार उस संपत्ति को बेचकर अपने बंधक अधिकार का प्रयोग कर सकता है जिसके लिए बंधक स्थापित किया गया था। इसके लिए किसी न्यायालय के आदेश की आवश्यकता नहीं है। इसे तत्काल निष्पादन कहा जाता है और यह डच सिविल कोड के अनुच्छेद 3:268 से लिया गया है। यह ध्यान रखना महत्वपूर्ण है कि लेनदार केवल अपने दावे को पूरा करने के लिए संपत्ति बेच सकता है; वह संपत्ति को अपने अधिकार में नहीं ले सकता। यह निषेध अनुच्छेद 3:235 डच सिविल कोड में स्पष्ट रूप से कहा गया है।

बंधक की एक महत्वपूर्ण विशेषता यह है कि बंधक धारक को अन्य लेनदारों पर प्राथमिकता प्राप्त होती है जो अपने दावों को पूरा करने के लिए संपत्ति का दावा करना चाहते हैं। यह अनुच्छेद 3:227 डच सिविल कोड के अनुसार है। दिवालियापन के दौरान, बंधक धारक को अन्य लेनदारों पर विचार करने की आवश्यकता नहीं होती है, बल्कि वह केवल अपने बंधक अधिकार का प्रयोग कर सकता है। वह पहला लेनदार है जो पंजीकृत संपत्ति की बिक्री से होने वाले मुनाफे से अपना दावा पूरा कर सकता है।

5.2। प्रतिज्ञा

गिरवी के बराबर सुरक्षा अधिकार गिरवी है। गिरवी के विपरीत, अचल संपत्ति पर गिरवी नहीं रखी जा सकती। हालाँकि, व्यावहारिक रूप से हर दूसरी संपत्ति पर गिरवी रखी जा सकती है, जैसे चल संपत्ति, वाहक या आदेश के अधिकार और यहाँ तक कि ऐसी संपत्ति या अधिकार के उपयोग पर भी। इसका मतलब है कि कारों और देनदारों से प्राप्त होने वाली राशियों दोनों पर गिरवी रखी जा सकती है। एक लेनदार सुरक्षा प्राप्त करने के लिए गिरवी रखता है कि दावे का भुगतान किया जाएगा।

लेनदार (गिरवी रखने वाला) और देनदार (गिरवी देने वाला) के बीच एक समझौता किया जाएगा। यदि देनदार अपने भुगतान दायित्वों का पालन नहीं करता है, तो लेनदार को संपत्ति बेचने और उसके लाभ से अपना दावा पूरा करने का अधिकार है। जब देनदार अपने भुगतान दायित्वों का पालन करने में विफल रहता है, तो लेनदार तुरंत संपत्ति बेच सकता है। डच सिविल कोड के अनुच्छेद 3:248 के अनुसार, इसके लिए किसी न्यायालय के आदेश की आवश्यकता नहीं है, जिसका अर्थ है कि तत्काल निष्पादन लागू होता है।

बंधक के समान, ऋणदाता को उस संपत्ति को अपने अधिकार में लेने की अनुमति नहीं है जिसके लिए गिरवी रखने का अधिकार दिया गया है; वह केवल संपत्ति बेच सकता है और लाभ के साथ अपना दावा पूरा कर सकता है। यह डच सिविल कोड के अनुच्छेद 3:235 से निकला है। सिद्धांत रूप में, गिरवी रखने का अधिकार रखने वाले ऋणदाता को दिवालियापन या भुगतान के निलंबन की स्थिति में अन्य ऋणदाताओं पर प्राथमिकता प्राप्त होती है। हालाँकि, यह मायने रख सकता है कि क्या कब्जे वाली गिरवी रखी गई थी या अघोषित गिरवी रखी गई थी।

५.२.१ परिश्रमी प्रतिज्ञा और अघोषित प्रतिज्ञा

जब संपत्ति 'प्रतिज्ञा धारक या किसी तीसरे पक्ष के नियंत्रण में आ जाती है' तो उसके पास एक प्रतिज्ञा संपन्न हो जाती है। यह लेख 3: 236 डच सिविल कोड से निकला है। इसका अर्थ है कि गिरवी रखी गई संपत्ति लेनदार को हस्तांतरित की जाती है; लेनदार वास्तव में इस अवधि के दौरान उसके कब्जे में संपत्ति है कि प्रतिज्ञा बनी रहती है। लेनदार के नियंत्रण में अच्छा लाकर एक प्रतिज्ञा प्रतिज्ञा स्थापित की जाती है। लेनदार को संपत्ति का ध्यान रखना चाहिए और संभवतः रखरखाव करना चाहिए। ये रखरखाव लागत देनदार द्वारा प्रतिपूर्ति की जानी चाहिए।

कब्जेदार प्रतिज्ञा के अलावा, हमारे पास अघोषित प्रतिज्ञा भी है, जिसे गैर-कब्जेदार प्रतिज्ञा भी कहा जाता है। यह डच सिविल कोड के अनुच्छेद 3:237 के अनुसार है। जब अघोषित प्रतिज्ञा स्थापित हो जाती है, तो संपत्ति को ऋणदाता के नियंत्रण में नहीं लाया जाता है, लेकिन एक विलेख तैयार किया जाता है जिसमें कहा जाता है कि अघोषित प्रतिज्ञा स्थापित हो गई है।

यह नोटरी डीड के साथ-साथ निजी डीड भी हो सकता है। हालाँकि, निजी डीड को नोटरी या कर प्राधिकरण में पंजीकृत होना चाहिए। अघोषित प्रतिज्ञाओं का उपयोग अक्सर उन कंपनियों द्वारा किया जाता है जो किसी मशीन पर प्रतिज्ञा स्थापित करना चाहती हैं। यदि मशीन को लेनदार के कब्जे में लाया जाता है, तो कंपनी अपनी व्यावसायिक गतिविधियाँ करने में असमर्थ होगी।

एक कब्जेदार प्रतिज्ञा एक अघोषित प्रतिज्ञा की तुलना में एक मजबूत सुरक्षा अधिकार उत्पन्न करती है। जब एक कब्जेदार प्रतिज्ञा का गठन किया जाता है, तो लेनदार के पास पहले से ही संपत्ति होती है। जब एक अघोषित प्रतिज्ञा स्थापित होती है तो ऐसा नहीं होता है। उस स्थिति में, लेनदार को देनदार को संपत्ति सौंपने के लिए राजी करना चाहिए। यदि देनदार इससे इनकार करता है, तो अदालत के माध्यम से माल के हस्तांतरण को लागू करना भी आवश्यक हो सकता है। एक कब्जेदार प्रतिज्ञा और एक अघोषित प्रतिज्ञा के बीच का अंतर दिवालियापन और भुगतान के निलंबन में भी भूमिका निभाता है।

जैसा कि पहले ही चर्चा की जा चुकी है, लेनदार को तत्काल निष्पादन का अधिकार है; वह अपने दावे को पूरा करने के लिए संपत्ति को तुरंत बेच सकता है। इसके अलावा, दिवालियापन के दौरान गिरवी रखने वालों को अन्य लेनदारों पर प्राथमिकता मिलती है। हालाँकि, कब्जे वाली गिरवी और अघोषित गिरवी के बीच अंतर है। जब देनदार दिवालिया हो जाता है, तो कब्जे वाली गिरवी रखने वालों को कर अधिकारियों पर भी प्राथमिकता मिलती है।

अघोषित गिरवी के धारकों को कर अधिकारियों पर प्राथमिकता नहीं मिलती; देनदार के दिवालियापन के दौरान कर अधिकारियों का अधिकार अघोषित गिरवी के धारक के अधिकार पर हावी होता है। इसलिए, दिवालियापन के दौरान अघोषित गिरवी की तुलना में कब्जे वाली गिरवी अधिक सुरक्षा प्रदान करती है।

6. निष्कर्ष

उपरोक्त में यह निहित है कि वित्तीय सुरक्षा प्राप्त करने के कई तरीके हैं: कई देयताएं, एस्क्रो, (मूल कंपनी) गारंटी, 403-स्टेटमेंट, बंधक और प्रतिज्ञा। सिद्धांत रूप में, इन प्रतिभूतियों को हमेशा एक समझौते में निर्धारित किया जाता है। कुछ वित्तीय प्रतिभूतियों को पार्टियों की इच्छा के अनुसार, फॉर्म-मुक्त तरीके से संरचित किया जा सकता है, जबकि अन्य वित्तीय प्रतिभूतियाँ इसके अधीन हैं कानूनी परिणामस्वरूप, वित्तीय सुरक्षा के विभिन्न रूपों के अपने फायदे और नुकसान हैं।

यह उस पक्ष पर लागू होता है जिसे सुरक्षा की आवश्यकता होती है और उस पक्ष पर जो सुरक्षा प्रदान करता है। कुछ वित्तीय प्रतिभूतियाँ अन्य की तुलना में ऋणदाता को अधिक सुरक्षा प्रदान करती हैं, लेकिन अन्य नुकसान भी हो सकते हैं। स्थिति के आधार पर, पक्षों के बीच वित्तीय सुरक्षा का एक उपयुक्त रूप तय किया जा सकता है।

[१] एस्क्रो को अक्सर गारंटी कहा जाता है। हालांकि, डच कानून के तहत, वित्तीय सुरक्षा के दो रूप हैं जो अंग्रेजी में गारंटी के लिए अनुवाद करते हैं। इस लेख को समझने के लिए, एस्क्रो शब्द का उपयोग इस विशेष वित्तीय सुरक्षा के लिए किया जाएगा।

[२] एस्क्रो और गारंटी में 'गारंटर' शब्द का उल्लेख किया गया है। हालाँकि, इस शब्द का अर्थ सुरक्षा में शामिल सुरक्षा पर निर्भर है।