नीदरलैंड्स में दिवालियापन और पुनर्गठन: आपके व्यवसाय के लिए कौन सा रास्ता उपयुक्त है?

नीदरलैंड्स में दिवालियापन और पुनर्गठन दिवालियापन अधिनियम (Faillissementswet, Fw) द्वारा नियंत्रित होते हैं, जो तीन औपचारिक मार्ग प्रदान करता है: दिवालियापन (faillissement), जिसका उद्देश्य लेनदारों के लाभ के लिए परिसंपत्तियों का परिसमापन करना है; भुगतान निलंबन (surseance van betaling), जो नकदी की कमी वाले लेकिन व्यवहार्य व्यवसाय के लिए एक अस्थायी राहत है; और डच योजना (Wet homologatie onderhands akkoord, WHOA), जो 1 जनवरी 2021 से लागू है, जो अदालत को एक पुनर्गठन योजना की पुष्टि करने की अनुमति देती है जो असहमति जताने वाले लेनदारों और शेयरधारकों को बाध्य करती है। कौन सा मार्ग उपलब्ध है, यह इस बात पर निर्भर करता है कि व्यवसाय का मूल आधार अभी भी व्यवहार्य है या नहीं और कितनी जल्दी सलाह ली जाती है।

इस लेख में प्रत्येक प्रक्रिया की प्रक्रिया, अदालत द्वारा वास्तव में किन बातों की जाँच की जाती है, लागू होने वाली समय-सीमाएँ और निदेशकों की व्यक्तिगत जवाबदेही कहाँ से शुरू होती है, इन सभी का विस्तृत विवरण दिया गया है। यह लेख उन उद्यमियों और बोर्डों के लिए लिखा गया है जो नकदी संकट का सामना कर रहे हैं, और उन लेनदारों के लिए भी जो यह समझने की कोशिश कर रहे हैं कि देनदार द्वारा दायर याचिका का उनके दावे पर क्या प्रभाव पड़ेगा।

डच कानून के तहत दिवालियापन का क्या अर्थ है?

डच कानून में बैलेंस शीट परीक्षण का उपयोग नहीं किया जाता है। अनुच्छेद 1 Fw के तहत, किसी देनदार को तब दिवालिया घोषित किया जाता है जब वह भुगतान करना बंद कर देता है (de toestand van te hebben opgehouden te betalen), और अदालत इस निष्कर्ष पर तभी पहुंचेगी जब एक से अधिक लेनदार हों। व्यवहार में, याचिकाकर्ता लेनदार को संक्षेप में अपने दावे को साबित करना होगा और कम से कम एक अन्य बकाया लेनदार की ओर इशारा करना होगा, जिसे सहायक दावा (steunvordering) कहा जाता है। एक बकाया बिल, चाहे वह कितना भी बड़ा क्यों न हो, पर्याप्त नहीं है, और नकारात्मक इक्विटी वाली कोई कंपनी जो अपने बिलों का भुगतान करना जारी रखती है, कानूनी अर्थों में दिवालिया नहीं होती है।

व्यावसायिक दृष्टि से यह अंतर महत्वपूर्ण है। कोई व्यवसाय वर्षों तक बिना किसी औपचारिक परिणाम के बैलेंस शीट में दिवालिया घोषित हो सकता है, और कागजों पर पूरी तरह से सक्षम होने के बावजूद नकदी की कमी के कारण कुछ ही हफ्तों में दिवालिया घोषित हो सकता है। इसका कारण भुगतान व्यवहार है, न कि खाते।

दिवालियापन याचिका देनदार स्वयं, लेनदार या जनहित के आधार पर लोक अभियोजक द्वारा दायर की जा सकती है। न्यायालय याचिका पर शीघ्र सुनवाई करता है, अक्सर कुछ ही हफ्तों में। लेनदार की याचिका प्राप्त देनदार के पास समझौता करने, कोई व्यवस्था करने, भुगतान स्थगित करने के लिए आवेदन करने या इसके बजाय डब्ल्यूएचओए प्रक्रिया शुरू करने के लिए एक सीमित समय होता है। सुनवाई तक प्रतीक्षा करना आमतौर पर उपलब्ध विकल्पों में सबसे महंगा होता है।

दिवालियापन घोषित होने के बाद क्या होता है?

इस घोषणा के बाद संपत्ति का नियंत्रण न्यायालय द्वारा नियुक्त न्यासी (क्यूरेटर) को हस्तांतरित हो जाता है, जिसकी निगरानी एक पर्यवेक्षी न्यायाधीश (रेक्टर-कमिश्नर) द्वारा की जाती है। घोषणा के क्षण से ही देनदार अपनी संपत्ति का निपटान करने का अधिकार खो देता है, और अधिनियम के अनुसार यह घोषणा निर्णय दिए जाने वाले दिन से प्रभावी मानी जाती है। लेनदारों द्वारा व्यक्तिगत रूप से संपत्ति की वसूली बंद हो जाती है: कुर्की समाप्त हो जाती है और दावों को अलग-अलग कार्यवाही में आगे बढ़ाने के बजाय सत्यापन के लिए न्यासी के पास दर्ज कराना आवश्यक हो जाता है।

इसके बाद रैंकिंग के आधार पर यह तय होता है कि किसे भुगतान किया जाएगा। गिरवी या बंधक रखने का अधिकार रखने वाले सुरक्षित लेनदार दिवालियापन न होने की स्थिति में भी अपने ऋण वसूल सकते हैं, जिससे सुरक्षा रखने वाले बैंक की स्थिति सामान्य आपूर्तिकर्ता से काफी अलग हो जाती है। कुछ दावे, विशेष रूप से कर और सामाजिक सुरक्षा ऋण तथा कुछ कर्मचारी दावे, प्राथमिकता के आधार पर रखे जाते हैं। असुरक्षित लेनदारों को सबसे अंत में भुगतान किया जाता है और अधिकांश डच दिवालियापन मामलों में तो उन्हें बिल्कुल भी भुगतान नहीं किया जाता है। ट्रस्टी का अपना शुल्क और संपत्ति के खर्चे सबसे पहले भुगतान में से ही काट लिए जाते हैं।

कर्मचारी एक विशिष्ट स्थिति में हैं। न्यासी, पर्यवेक्षक न्यायाधीश की अनुमति से और कम समय के नोटिस के अधीन, रोजगार अनुबंध समाप्त कर सकता है, और बेरोजगारी बीमा अधिनियम के तहत वेतन गारंटी योजना (loongarantieregeling) के अंतर्गत, अवैतनिक वेतन, अवकाश भत्ता और पेंशन अंशदान का भुगतान यूडब्ल्यूवी द्वारा किया जाता है। दिवालियापन से प्रभावित कर्मचारियों को न्यासी की कार्रवाई की प्रतीक्षा करने के बजाय, यूडब्ल्यूवी में तुरंत पंजीकरण कराना चाहिए।

भुगतानों का निलंबन: राहत की सांस, बचाव नहीं।

भुगतान स्थगित करने का विकल्प उस देनदार के लिए उपलब्ध है जिसे यह आशंका है कि वह अपने बकाया ऋणों का भुगतान जारी रखने में असमर्थ होगा। केवल देनदार ही इसके लिए आवेदन कर सकता है। न्यायालय आवेदन प्राप्त होने पर तत्काल अस्थायी स्थगन प्रदान करता है, एक प्रशासक (बेविंडवोएर्डर) नियुक्त करता है और लेनदारों को यह तय करने के लिए एक तिथि निर्धारित करता है कि क्या स्थायी स्थगन लागू किया जाना चाहिए। उस समय से देनदार केवल प्रशासक के साथ मिलकर ही कार्य कर सकता है, इसलिए प्रबंधन यथावत रहता है लेकिन वह अब अकेले निर्णय नहीं ले सकता।

अनुच्छेद 223 एफडब्ल्यू के तहत, अदालत किसी भुगतान को स्थगित करने की अवधि अधिकतम अठारह महीने तक तय करती है, और देनदार इसे हर बार अधिकतम अठारह महीने तक बढ़ाने का अनुरोध कर सकता है। कागज़ पर यह उदार प्रतीत होता है। व्यवहार में यह प्रावधान कमज़ोर है, क्योंकि यह सुरक्षित लेनदारों या कर अधिकारियों जैसे अधिमान्य लेनदारों पर बाध्यकारी नहीं है, और भुगतान स्थगन को समझौते में परिवर्तित न किया जा सकने पर आमतौर पर दिवालियापन में बदल दिया जाता है। नीदरलैंड्स में भुगतान स्थगन पर हमारी अलग मार्गदर्शिका इस प्रक्रिया का अधिक विस्तार से वर्णन करती है।

निलंबन का व्यावहारिक उपयोग किसी अन्य व्यवस्था के पूरा होने तक एक अस्थायी व्यवस्था के रूप में होता है: जैसे बिक्री, पुनर्वित्तपोषण या लेनदारों के साथ समझौता। WHOA के लागू होने के बाद से, निलंबन द्वारा किए जाने वाले अधिकांश कार्य पुनर्गठन योजना द्वारा बेहतर ढंग से किए जाते हैं, और इसके परिणामस्वरूप निलंबनों की संख्या में कमी आई है।

डब्ल्यूएचओए: एक ऐसी योजना जो असहमति जताने वाले लेनदारों को बाध्य करती है

डब्ल्यूएचओए (WHOA) किसी ऐसे देनदार को, जिसे अपने ऋणों का भुगतान करने में असमर्थता का पूर्वाभास हो रहा हो, अपने लेनदारों और शेयरधारकों को समझौता प्रस्ताव प्रस्तुत करने और अदालत द्वारा इसकी पुष्टि कराने की अनुमति देता है। इसके बाद यह समझौता उन सभी पर लागू होता है, जिनमें इसके विरुद्ध मतदान करने वाले भी शामिल हैं। यह यूरोपीय संघ के निवारक पुनर्गठन ढांचे का डच कार्यान्वयन है और एक पीढ़ी में डच दिवालियापन कानून में किया गया सबसे महत्वपूर्ण परिवर्तन है।

देनदार का कारोबार पर नियंत्रण बना रहता है। इसमें कोई न्यासी नहीं होता और परिसंपत्तियों के निपटान का अधिकार स्वतः समाप्त नहीं होता। देनदार, लेनदार या निर्माण परिषद के आवेदन पर न्यायालय पुनर्गठन विशेषज्ञ (herstructureringsdeskundige) नियुक्त कर सकता है, और यदि कोई लेनदार आवेदन करता है तो देनदार योजना प्रस्तुत करने का अनन्य अधिकार खो देता है, इसलिए लेनदारों को यह नहीं मानना ​​चाहिए कि WHOA केवल देनदार के लिए ही बना है।

यह प्रक्रिया दो रूपों में होती है। निजी प्रक्रिया (besloten akkoordprocedure) की सुनवाई बंद दरवाजों के पीछे होती है और यह किसी सार्वजनिक रजिस्टर में दर्ज नहीं होती, जिससे व्यावसायिक संबंधों की सुरक्षा होती है। सार्वजनिक प्रक्रिया (openbare akkoordprocedure) प्रकाशित होती है और यूरोपीय संघ के दिवालियापन विनियमन के अंतर्गत सूचीबद्ध होती है, जिससे यह पूरे यूरोपीय संघ में मान्यता प्राप्त होती है और इसलिए विदेशी संपत्तियों या विदेशी लेनदारों से जुड़े मामलों में यह पसंदीदा विकल्प होता है। यह निर्णय शुरुआत में ही ले लिया जाता है और इसे आसानी से बदला नहीं जा सकता।

दिवालियापन की स्थिति में लेनदारों और शेयरधारकों को उनके अधिकारों और योजना के तहत दिए गए अधिकारों के अनुसार वर्गों में विभाजित किया जाता है। कोई वर्ग योजना को तब स्वीकार करता है जब उस वर्ग के कुल दावों की राशि के कम से कम दो-तिहाई लेनदारों का समर्थन प्राप्त हो। मतदान से कम से कम आठ दिन पहले योजना उन सभी को उपलब्ध कराई जानी चाहिए जिन्हें मतदान का अधिकार है, और न्यायालय मतदान रिपोर्ट और अनुरोध दाखिल होने के आठ से चौदह दिनों के भीतर पुष्टि अनुरोध पर सुनवाई करता है। इस प्रकार, एक सरल पुनर्गठन प्रक्रिया महीनों के बजाय कुछ ही हफ्तों में पूरी की जा सकती है।

स्वीकृति स्वतः नहीं मिलती। न्यायालय यह जाँच करता है कि क्या वर्गों का गठन उचित रूप से किया गया था, क्या दी गई जानकारी पर्याप्त थी और क्या अस्वीकृति के सामान्य और विशिष्ट आधार लागू होते हैं। व्यक्तिगत लेनदारों के लिए दो सुरक्षा उपाय सबसे महत्वपूर्ण हैं। पहला, योजना के तहत किसी भी लेनदार की स्थिति दिवालियापन की तुलना में बदतर नहीं होनी चाहिए, यह सर्वोत्तम हित परीक्षण है, और जो लेनदार इसके विपरीत कहता है उसे सुनवाई में यह बात उठानी होगी। दूसरा, अनुच्छेद 374(2) Fw के तहत, योजना को वस्तुओं, सेवाओं या क्षतिपूर्ति के लिए सामान्य दावों वाले छोटे और मध्यम आकार के लेनदारों को उनके दावे का कम से कम 20 प्रतिशत देना होगा, जब तक कि कम देने का कोई बाध्यकारी कारण न हो, जिसे योजना में स्पष्ट किया जाना चाहिए। WHOA योजना द्वारा कर्मचारियों के रोजगार अनुबंधों के तहत उनके अधिकारों को किसी भी प्रकार से बदला नहीं जा सकता।

इस योजना के साथ-साथ न्यायालय अधिकतम चार महीने की प्रारंभिक अवधि के लिए प्रवर्तन पर रोक लगा सकता है, जिसे कुल मिलाकर अधिकतम आठ महीने तक बढ़ाया जा सकता है, कुर्की हटा सकता है और देनदार को अंतरिम वित्तपोषण प्राप्त करने की अनुमति दे सकता है जो बाद में चुनौती से सुरक्षित रहेगा। WHOA योजना पर हमारा लेख इस प्रक्रिया को चरण दर चरण बताता है।

दिवालियापन से उबरने के लिए व्यवसाय बेचना

कई व्यवसाय कानूनी इकाई के रूप में कायम नहीं रह पाते, बल्कि अलग-अलग हाथों में एक उद्यम के रूप में चलते रहते हैं। दिवालियापन की स्थिति में, न्यासी संपत्ति बेच देता है, और किसी ऐसे खरीदार को बिक्री जो व्यवसाय को जारी रखता है, यानी पुनर्प्रवेश (डोरस्टार्ट), अक्सर टुकड़ों में परिसमापन की तुलना में संपत्ति के लिए अधिक लाभप्रद होता है। न्यासी का कर्तव्य है कि वह संयुक्त लेनदारों के लिए सर्वोत्तम परिणाम प्राप्त करे, इसलिए निश्चितता चाहने वाले खरीदार को निजी समझौते के बजाय प्रतिस्पर्धी प्रक्रिया और पर्यवेक्षी न्यायाधीश की स्वीकृति की अपेक्षा करनी चाहिए।

प्री-पैक, जिसमें दिवालियापन घोषित होने से पहले गोपनीय रूप से बिक्री की तैयारी की जाती है और उसके तुरंत बाद उसे लागू किया जाता है, नीदरलैंड्स में इसका कोई वैधानिक आधार नहीं है। इसका मामला रोजगार कानून पर आधारित है: स्मॉलस्टेप्स (C-126/16) मामले में, न्यायालय ने 2017 में फैसला सुनाया कि व्यवसाय को जारी रखने के उद्देश्य से किया गया प्री-पैक दिवालियापन अपवाद के अंतर्गत नहीं आता है, इसलिए कर्मचारियों को उनके अधिकारों के साथ स्थानांतरित कर दिया गया और यह प्रथा काफी हद तक बंद हो गई। हीप्लोएग (C-237/20) मामले में, न्यायालय ने 2022 में स्वीकार किया कि अपवाद तब लागू हो सकता है जब प्री-पैक का उद्देश्य परिसमापन हो, न्यायालय द्वारा नियुक्त अधिकारी की देखरेख में किया जाता हो और वैधानिक या अन्य औपचारिक प्रावधानों द्वारा शासित हो। तब से डच व्यवहार में सतर्कता बरती जा रही है, और दिवालियापन में किसी उद्यम के हस्तांतरण को विनियमित करने और कर्मचारियों की स्थिति में सुधार करने के लिए कानून तैयार किया जा रहा है, लेकिन अभी तक लागू नहीं हुआ है। जब तक यह लागू नहीं होता, अनुच्छेद 7:666 BW और उपरोक्त दो फैसले स्थिति को नियंत्रित करते हैं, और कर्मचारियों को शामिल करने वाले किसी भी पुन: आरंभ के लिए संरचना तय होने से पहले रोजगार संबंधी सलाह की आवश्यकता होती है।

जहां निर्देशक व्यक्तिगत रूप से जोखिम में पड़ जाते हैं

किसी कंपनी की कठिनाइयाँ निदेशक की समस्या कब बन जाती हैं, यह अधिकांश बोर्डों के अनुमान से पहले होता है। तीन रास्ते बार-बार सामने आते हैं।

पहला अनुच्छेद 2:248 BW है। यदि किसी कंपनी को दिवालिया घोषित कर दिया जाता है, तो ट्रस्टी निदेशकों को संपत्ति में कमी के लिए संयुक्त रूप से और अलग-अलग रूप से उत्तरदायी ठहरा सकता है, यदि निदेशक मंडल ने स्पष्ट रूप से अपने कर्तव्यों का अनुचित निर्वहन किया हो और यह दिवालियापन का एक महत्वपूर्ण कारण हो। दो विफलताएँ ट्रस्टी के लिए इसे काफी आसान बना देती हैं: अनुच्छेद 2:10 BW के तहत उचित बही-खाते और अभिलेख न रखना, और अनुच्छेद 2:394 BW के तहत वैधानिक अवधि के भीतर वार्षिक खाते दाखिल न करना। इनमें से कोई भी उल्लंघन अनुचित प्रबंधन को निर्णायक रूप से स्थापित करता है और यह खंडन योग्य अनुमान उत्पन्न करता है कि इसने दिवालियापन का कारण बनाया, जिससे निदेशक मंडल के लिए कारण पर बहस करना बहुत कमजोर स्थिति में आ जाता है। समय पर खाते दाखिल करना एक निदेशक के लिए सबसे सस्ता दिवालियापन बीमा है।

दूसरा नियम बेकलामेल नियम है, जो अनुच्छेद 6:162 बीडब्ल्यू पर आधारित है: कोई निदेशक जो कंपनी की ओर से किसी दायित्व में प्रवेश करता है, यह जानते हुए या यह जानने का कारण रखते हुए कि कंपनी उसे पूरा करने में सक्षम नहीं होगी और कोई उपाय नहीं देगी, तो वह दूसरे पक्ष के प्रति व्यक्तिगत रूप से उत्तरदायी हो सकता है। यह नियम तब लागू होता है जब कोई संघर्षरत कंपनी लगातार शेयर खरीदती रहती है।

तीसरा अनुच्छेद 2:9 बीडब्ल्यू है, जो प्रबंधन कार्य के अनुचित निष्पादन के लिए कंपनी की आंतरिक देयता से संबंधित है, जिसका हवाला ट्रस्टी भी दे सकता है। इनके साथ ही कर और पेंशन संबंधी देयताएं भी जुड़ी हुई हैं: यदि कोई कंपनी वेतन कर, कारोबार कर या पेंशन प्रीमियम का भुगतान करने में असमर्थ है, तो बोर्ड को समय पर कर संग्रहकर्ता को सूचित करना होगा, और भुगतान करने में असमर्थता की समय पर सूचना न देने पर डच कर संग्रह नियमों के तहत सबूत का भार निदेशकों पर आ जाता है।

इनमें से कोई भी बात निष्क्रियता का समर्थन नहीं करती। बल्कि यह उस समय सलाह लेने का समर्थन करती है जब बोर्ड को पहली बार यह संदेह होता है कि सभी लेनदारों को भुगतान किया जा सकता है या नहीं, क्योंकि उस समय विकल्प सबसे व्यापक और सबसे अच्छी तरह से प्रलेखित होते हैं।

जब नकदी कम पड़ जाए तो क्या करें

विश्वसनीय अल्पकालिक तरलता पूर्वानुमान से शुरुआत करें, मासिक के बजाय साप्ताहिक पूर्वानुमान का उपयोग करें, क्योंकि कानूनी परीक्षण भुगतान व्यवहार पर आधारित होता है और इसके बाद होने वाली हर बातचीत भी इसी पर केंद्रित होती है। एक बोर्ड जो ऋणदाता, आपूर्तिकर्ता या अदालत को अगले तेरह सप्ताहों की स्थिति दिखा सकता है, वह उस बोर्ड से बेहतर स्थिति में होता है जो ऐसा नहीं कर सकता।

इसके बाद यह निर्धारित करें कि समस्या तरलता की है या व्यावसायिक मॉडल की। ​​एक व्यवहार्य आधार वाले व्यवसाय में तरलता की समस्या को हल करने के लिए ही WHOA योजना बनाई गई थी, और इसे अक्सर व्यापार जारी रखते हुए ऋण को कम करके हल किया जा सकता है। एक संरचनात्मक समस्या, जिसमें उद्यम बेची गई प्रत्येक इकाई पर घाटा उठाता है, का समाधान किसी समझौते से नहीं होता है, और ऐसा करने से नियंत्रित बिक्री से प्राप्त होने वाले मूल्य का नुकसान होता है।

बोर्ड के निर्णयों और उनके कारणों को लिखित रूप में रखें, क्योंकि निदेशकों की जवाबदेही का आकलन बाद में और रिकॉर्ड के आधार पर किया जाता है। कर अधिकारियों और पेंशन फंड से जल्द से जल्द निपटें, जिसमें भुगतान करने में असमर्थता की सूचना देना भी शामिल है। दिवालियापन की स्थिति स्पष्ट होने पर किसी एक लेनदार को दूसरे पर तरजीह देने वाले भुगतानों के बारे में सावधान रहें, क्योंकि चुनिंदा भुगतान को ट्रस्टी द्वारा एक्टियो पॉलियाना के माध्यम से रद्द किया जा सकता है और यह भुगतान करने वाले निदेशक के खिलाफ व्यक्तिगत दावे का आधार बन सकता है। मुख्य लेनदारों से बातचीत जारी रखें: औपचारिक रूप से पेश करने से पहले प्रमुख हितधारकों के साथ अनौपचारिक रूप से चर्चा की गई योजना के स्वीकृत होने की संभावना कहीं अधिक होती है।

लेनदारों के लिए भी यही नियम लागू होता है। पहले ही यह स्पष्ट कर लें कि आपके पास संपत्ति की सुरक्षा है या स्वामित्व का अधिकार, ट्रस्टी के पास अपना दावा दर्ज कराएं और दिवालियापन (डब्ल्यूएचओए) प्रक्रिया में निर्धारित समय-सीमाओं का गंभीरता से पालन करें, क्योंकि योजना पर आपत्तियां पुष्टि सुनवाई में ही उठाई जानी चाहिए और उसके बाद अपील की गुंजाइश सीमित होती है। उद्यमियों और लेनदारों के लिए हमारी दिवालियापन संबंधी मार्गदर्शिका में बताया गया है कि लेनदार प्रत्येक चरण में क्या कर सकता है।

दिवालियापन और पुनर्गठन पर कानूनी सलाह

Law & More हम नीदरलैंड्स में दिवालियापन और पुनर्गठन के मामलों में व्यवसायों, निदेशकों और लेनदारों को सलाह देते हैं: स्थिति के अनुसार उपयुक्त मार्ग का आकलन करना, डब्ल्यूएचओए योजना तैयार करना और उस पर बातचीत करना, दिवालियापन याचिका दायर करना या उसका बचाव करना, पुनर्गठन की संरचना करना या उसे चुनौती देना, और न्यासी द्वारा लाए गए दायित्व दावों के विरुद्ध निदेशकों का बचाव करना। हम डच और अंतरराष्ट्रीय ग्राहकों के लिए काम करते हैं और डच और अंग्रेजी दोनों भाषाओं में सेवाएं प्रदान करते हैं।

यदि आपकी कंपनी नकदी संकट से जूझ रही है, या आप किसी ऐसे व्यवसाय के लेनदार हैं जिसने दिवालियापन के लिए आवेदन किया है, तो समय बीतने के साथ सलाह का महत्व तेजी से कम हो जाता है। आप अपनी स्थिति पर चर्चा करने के लिए हमारे दिवालियापन वकीलों से संपर्क कर सकते हैं।